一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓征所得稅，轉(zhuǎn)讓收入不允許扣減未分配利潤(rùn)、盈余公積。（國稅函【2010】79號(hào)、國稅函【2009】698號(hào)）

(一)?股權(quán)轉(zhuǎn)讓避稅的前提與基礎(chǔ)

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》企業(yè)的下列收入為免稅收入：（二）符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益；（實(shí)施細(xì)則中解釋為：企業(yè)所得稅法第二十六條第（二）項(xiàng)所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。）

企業(yè)所得稅法從2008年1月1日開始正式施行，本條規(guī)定是下面案例中股權(quán)持有收益和股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益進(jìn)行轉(zhuǎn)化從而實(shí)現(xiàn)避稅的前提條件和基礎(chǔ)。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入是否扣減未分配利潤(rùn)、盈余公積國稅政策沿革

（1）國稅發(fā)【2000】118號(hào)第二條第一款

企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅。

即：從2000年到2003年之間，內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)不允許扣減投資者享有的未分配的留存收益。

（2）國稅函【2004】390號(hào)。

規(guī)定：企業(yè)在一般的股權(quán)（包括轉(zhuǎn)讓股票或股份）買賣中，應(yīng)按《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號(hào)）有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)分享的被投資方累計(jì)未分配利潤(rùn)或累計(jì)盈余公積應(yīng)確認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得確認(rèn)為股息性質(zhì)的所得。企業(yè)進(jìn)行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95?%以上的企業(yè)時(shí)，投資方應(yīng)分享的被投資方累計(jì)未分配利潤(rùn)和累計(jì)盈余公積應(yīng)確認(rèn)為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對(duì)稅后利潤(rùn)重復(fù)征稅，影響企業(yè)改組活動(dòng)，在計(jì)算投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。

即：只要對(duì)被投資企業(yè)持有的股份超過95%股份，就可以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款中扣減未分配的留存收益。

（3）國稅發(fā)【1997】71號(hào)文件（針對(duì)外商投資企業(yè)）。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)是指，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人就轉(zhuǎn)讓的股權(quán)所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權(quán)益等形式的金額；如被持股企業(yè)有未分配利潤(rùn)或稅后提存的各項(xiàng)基金等股東留存收益的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨轉(zhuǎn)讓股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額（以不超過被持股企業(yè)賬面的分屬為股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的實(shí)有金額為限），屬于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的投資收益額，不計(jì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)。

總結(jié)：說明2008年1月1日之前，內(nèi)資企業(yè)只有轉(zhuǎn)讓持股超過95%以上股份或?qū)Ρ煌顿Y企業(yè)進(jìn)行清算時(shí)的才可以將股東留存收益權(quán)的金額從股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)中扣減，而外資企業(yè)無論持有被投資企業(yè)股份多少比例都可以將留存收益扣減。

（4）國稅函【2009】698號(hào)文件、國稅函【2010】79號(hào)文件。

但從2008年1月1日企業(yè)所得稅施行后，國稅發(fā)文，上述文件規(guī)定：股權(quán)轉(zhuǎn)讓征所得稅，轉(zhuǎn)讓收入不允許扣減未分配利潤(rùn)、盈余公積

（5）國稅政策沿革的原因

國稅函【2004】390號(hào)文件和國稅發(fā)【1997】71號(hào)文件之所以規(guī)定留存收益可以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格中扣減，是因?yàn)槿绻辉试S扣減就會(huì)有重復(fù)納稅因素。

例如：A公司持有M公司100%股權(quán)，初始投資成本為100萬元，M公司具有留存收益（未分配利潤(rùn)和盈余公積）100萬元，2010年A公司將M公司的100%股權(quán)作價(jià)300萬元轉(zhuǎn)讓給了B公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅如何計(jì)算？

如果不允許扣減未分配利潤(rùn)和盈余公積，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=300萬元-100萬元=200（萬元）。此時(shí)，100萬元的未分配例和盈余公積被計(jì)入了A公司轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅，而這100萬元在被投資企業(yè)已經(jīng)繳納過了一次企業(yè)所得稅，是稅后收益，這100萬收益再A公司再次納稅屬于一筆所得繳納了兩次企業(yè)所得稅的重復(fù)納稅。也就是因?yàn)檫@個(gè)原因，2008年1月1日之前轉(zhuǎn)讓外資企業(yè)以及轉(zhuǎn)讓內(nèi)資企業(yè)持股95%以上股份的情形，允許扣減100萬元的留存收益，以避免重復(fù)納稅，影響重組。

但是，國稅函【2009】698號(hào)文件和國稅函【2010】79號(hào)文件均規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入不允許扣減其持有的未分配利潤(rùn)和盈余公積，即：A公司的轉(zhuǎn)讓所得=（300-100）-100=100（萬元）

那么為什么企業(yè)所得稅施行后，國稅發(fā)文規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入一律不允許未分配利潤(rùn)和盈余公積呢？原因有二：

第一，經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅，在稅制設(shè)計(jì)中并不違背原則。重復(fù)征稅有法律意義上的重復(fù)納稅、經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅之分，法律意義上的重復(fù)征稅是指一筆所得在相同的法律主體被重復(fù)征稅，而經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅是指一筆所得在不同的納稅主體重復(fù)納稅。法律意義上的重復(fù)征稅，違背了“稅不重征”的原則，是需要堅(jiān)決避免的，而經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅，在稅制設(shè)計(jì)上并不完全排斥。在以上股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，雖M公司就100萬所得已經(jīng)繳納過企業(yè)所得稅，屬于稅后收益，A公司就該筆所得再次納稅，屬于典型的“經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅”。類似的例如：營(yíng)業(yè)稅中轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)的價(jià)值，在2003年1月1日財(cái)稅【2003】16號(hào)文件規(guī)定出臺(tái)前，不允許扣減其購入不動(dòng)產(chǎn)的價(jià)值，顯然不動(dòng)產(chǎn)購入價(jià)格部分被重復(fù)征收了營(yíng)業(yè)稅，但是這屬于不同納稅人就同一筆所得的重復(fù)征稅，即：經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅，在稅制設(shè)計(jì)上，雖然要盡量避免經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅，但是并不完全排斥。因此，總局不允許扣減留存收益額規(guī)定，在稅制理論上是沒有問題的。

第二，從整個(gè)社會(huì)來看，國稅函【2010】79號(hào)文件的規(guī)定并未造成重復(fù)納稅，相反允許扣減留存收益會(huì)造成稅制漏洞。

例如，上例中B公司300萬元購入M公司100%股權(quán)，假設(shè)B公司購入后立即分紅100萬元（這里的盈余公積是不能分配的，這個(gè)因素暫時(shí)忽略不影響理論上的正確性），B公司分紅后，立即將股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價(jià)格理論上只能為200萬元，則B公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=200-300=-100（萬元）?B公司存在100萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失，而這100萬元的股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失是可以彌補(bǔ)其他所得虧損的，在稅收利益上實(shí)現(xiàn)了平衡。即：M公司就100萬元部分納稅，A公司就留存收益部分所得100萬元部分納稅，?B公司實(shí)現(xiàn)而來100萬元虧損可以彌補(bǔ)其他所得的虧損。一筆所得征收了兩次稅，有彌補(bǔ)了一次虧損，在理論上達(dá)到了平衡。

如果允許扣減留存收益，則上例就會(huì)變?yōu)镸公司已經(jīng)繳納過一次稅款，A公司就100萬元抵減后不納稅，而B公司依然就包含留存收益的300萬元作為投資成本，再次轉(zhuǎn)讓時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生一次虧損。因此一筆所得，繳納過一次稅款，又彌補(bǔ)了一次虧損，最終沒有納稅，國家的稅收利益受到損失，存在稅制漏洞和稅收策劃的空間。

那么，反過來規(guī)定允許A公司可以扣減留存收益，而B公司的投資成本按照200萬元計(jì)算又如何呢？一是，不符合《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》56條規(guī)定的歷史成本原則，更為重要的是，在征管上無法控制，會(huì)增加太多的征管成本。因此這種方式理論上可以討論，實(shí)踐中是難以行得通的。

目前市場(chǎng)上出現(xiàn)的以銀河證券避稅寶為代表的所謂“避稅式基金”，其實(shí)也就是應(yīng)用了這樣一個(gè)原來來操縱，詳細(xì)案例同時(shí)見：《分紅與轉(zhuǎn)股稅收政策解析》的分析，由于涉及到股權(quán)與股息的交叉理解，這里再敘述一次。

避稅式基金的運(yùn)作。目前基金市場(chǎng)上出現(xiàn)所謂“銀河證券避稅寶”之類的所謂避稅運(yùn)作，例如網(wǎng)絡(luò)中一篇文章中是這樣介紹該避稅運(yùn)作的：基金興華(500008)2010年1月29日進(jìn)行股權(quán)登記,每一10份基金份額派現(xiàn)5.31元,即每一份基金份額分紅0.531元。如果當(dāng)天企業(yè)A以當(dāng)天收盤價(jià)格1.561購買該基金600萬份,按照千分之二的交易手續(xù)費(fèi)計(jì)算,該投資者共花費(fèi)1.561元/份*600萬份+?(1.561元/份*600萬份)*0.002=938.4732萬元(此中基金資產(chǎn)共計(jì)936.6萬元,手續(xù)費(fèi)共計(jì)1.8732萬元,基金成本價(jià)為1.564元/份)。2010年2月1日,基金興華除息后的價(jià)格為1.03元(1.561元-0.531元),按照每一份基金份額分紅0.531元計(jì)算,企業(yè)A獲得的盈余共計(jì)是600萬份*0.531元=318.6萬元。此時(shí),基金資產(chǎn)剩余936.6萬元-318.6萬元=618萬元,基金發(fā)生吃虧339.84萬元。如果企業(yè)A以1.03元/份的價(jià)格賣出基金,獲利1.03元/份*600萬份-(1.03元/份*600萬份)*0.002=619.236萬元(此中基金資產(chǎn)共計(jì)618萬元,手續(xù)費(fèi)共計(jì)1.236萬元)。如許,企業(yè)A共計(jì)損掉318.6萬元?+1.8732萬元+?1.236萬元=321.7092元。假設(shè)企業(yè)別的有一筆321.7092萬元的應(yīng)稅利潤(rùn),按照現(xiàn)存的企業(yè)個(gè)人收稅稅率25來計(jì)算,企業(yè)A應(yīng)交納321.7092*25=80.4273萬元的企業(yè)所得稅。由于企業(yè)A基金資產(chǎn)吃虧321.7092萬元,先后二者相抵后,前面的應(yīng)稅利潤(rùn)321.7092萬元就能夠規(guī)避掉80.4273萬元的企業(yè)個(gè)人收稅?？墒乾F(xiàn)實(shí)上企業(yè)a只吃虧基金買賣手續(xù)費(fèi)共計(jì)1.8732萬元?+1.236萬元=3.1092萬元。如許就為企業(yè)A節(jié)流了80.4273萬元-3.1092萬元=77.3181萬元的稅款。

由于國稅發(fā)【2009】88號(hào)文件規(guī)定，在公開市場(chǎng)交易的權(quán)益性損失不用到稅務(wù)機(jī)關(guān)審批，因此即使從手續(xù)上來說也是非常簡(jiǎn)便的，而股市、基金市場(chǎng)盈盈虧虧無長(zhǎng)形，稅務(wù)機(jī)關(guān)也比較容易通過。銀河證券推出的所謂避稅寶，實(shí)際上是對(duì)即將大比例分紅公司的持續(xù)關(guān)注，以達(dá)到避稅的目標(biāo)。

在以上交易中，其理論根據(jù)是典型的將權(quán)益性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得轉(zhuǎn)換為權(quán)益性資產(chǎn)持有所得的例子。類似于，比如：M公司注冊(cè)資本為100萬元，未分配利潤(rùn)為100萬元，M公司凈資產(chǎn)價(jià)值為200萬元，A公司是M公司的100%股權(quán)控股的母公司，當(dāng)年有未彌補(bǔ)的虧損500萬元，其關(guān)聯(lián)企業(yè)B公司當(dāng)年有盈利100萬元。該公司做以下運(yùn)作來避稅：

（1）A公司將持有的M公司100%股權(quán)全資轉(zhuǎn)讓給B公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)格按照公允價(jià)值300萬元確認(rèn)，A公司實(shí)現(xiàn)所得200萬元，但是由于A公司尚有500萬元虧損，因此A公司當(dāng)年不會(huì)繳納稅款。B公司取得投資的成本為300萬元。

（2）M公司當(dāng)年進(jìn)行分紅100萬元，B公司股息紅利所得為免稅所得，分紅后B公司投資成本回收了100萬元。

（3）B公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)企業(yè)C公司，由于未分配利潤(rùn)100萬元已經(jīng)全部分配，因此轉(zhuǎn)讓價(jià)格為200萬元。B公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為200萬元-300萬元=-100（萬元）。根據(jù)國家稅務(wù)總局2010年第6號(hào)公告要求，該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失可以一次性在當(dāng)年審批扣除，因此該企業(yè)少繳企業(yè)所得稅25萬元。

以上案例，其實(shí)和基金的運(yùn)作是一致的。之所以國家稅務(wù)總局在國稅函【2009】79號(hào)文件和國稅函【2009】698號(hào)文件中規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得不允許扣除未分配利潤(rùn)和盈余公積部分，就是因?yàn)槿绻试S扣除的話，B公司的投資成本卻依然是300萬元，這樣的政策會(huì)導(dǎo)致稅收漏洞。而不允許扣除未分配利潤(rùn)和盈余公積部分，雖然被投資企業(yè)對(duì)留存收益已經(jīng)繳納過稅款，看似有重復(fù)納稅之嫌，但是B公司未來分紅后轉(zhuǎn)讓，在理論上可以享受100萬元虧損抵稅的好處，整個(gè)社會(huì)的稅收并沒有多繳納。三方利益主體對(duì)一項(xiàng)所得納稅的路線圖是這樣的，第一，M公司對(duì)100萬所得已經(jīng)繳納過稅款。第二，A公司轉(zhuǎn)讓時(shí)，再次繳納過一次。第三，B公司轉(zhuǎn)讓時(shí)，分紅后虧損可以抵稅，因此抵頂一次。對(duì)同一項(xiàng)所得，最終只繳納了一次稅款。

如果單獨(dú)看前兩步，的確存在重復(fù)納稅的因素，這稱之為經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅，一筆所得，不同的納稅主體重復(fù)交稅，稱為經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅，一筆所得，一個(gè)納稅主體重復(fù)納稅，稱之為法律意義上的重復(fù)征稅。法律意義上的重復(fù)征稅，在立法理論中，是必須避免的，而經(jīng)濟(jì)意義上的重復(fù)征稅在理論上是可以的。

（但是，綜合各納稅主體來看，實(shí)際上是M公司股東A公司轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)時(shí)，本來可以就留存收益部分通過直接分紅的方式免交企業(yè)所得稅，但A公司卻未采取這種方式，而是放棄了免稅的股權(quán)持有收益將其轉(zhuǎn)化為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益繳納企業(yè)所得稅，這部分在A公司持有M公司股權(quán)期間形成的收益本應(yīng)由A公司享受的優(yōu)惠變成B公司在分紅中可以享有的優(yōu)惠，A公司白白損失了該部分持有收益的稅收優(yōu)惠，而B公司則白白得到這該部分的稅收優(yōu)惠）

二、非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得計(jì)算方法。（此問題借用了焉梅老師的案例）

美國某公司2006年1月投資100萬美元，在境內(nèi)成立外商獨(dú)資企業(yè)。投資資本到賬當(dāng)天的美元匯率為8.27。

2010年1月，該美國公司將擁有的該外商投資企業(yè)股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給中國公司，轉(zhuǎn)讓價(jià)款為827萬人民幣，于2010年1月15日支付。當(dāng)天美元兌人民幣匯報(bào)為6.81人民幣。

方法1：?827-827=0?股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得0

方法2：?827÷6.81=121.44萬?折算為人民幣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得?(121.44-100)*6.81*10%=14.6萬

即到底按照人民幣計(jì)價(jià)計(jì)算所得，還是按照美元計(jì)算所得，再折合為人民幣納稅的區(qū)別。我們先看國稅函【2009】698號(hào)文件的表述：

第四條：在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，以非居民企業(yè)向被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)投資時(shí)或向原投資方購買該股權(quán)時(shí)的幣種計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)和股權(quán)成本價(jià)。如果同一非居民企業(yè)存在多次投資的，以首次投入資本時(shí)的幣種計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)和股權(quán)成本價(jià)，以加權(quán)平均法計(jì)算股權(quán)成本價(jià)；多次投資時(shí)幣種不一致的，則應(yīng)按照每次投入資本當(dāng)日的匯率換算成首次投資時(shí)的幣種。

所以，顯然方法2是正確的，應(yīng)納繳納企業(yè)所得額是14.6萬元。也就是說，投資者投資期間人民幣升值了，而投資者收到的人民幣可以換取更多的美元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中還包括了人民幣升值的一塊收益，并入到股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中納稅，否則這塊人民幣升值的收益將永遠(yuǎn)無從體現(xiàn)。

因此，非居民企業(yè)在投資國內(nèi)外商投資企業(yè)時(shí)，以什么幣種投資是一門學(xué)問，如果用匯率比較堅(jiān)挺的貨幣來投資，例如：歐元來投資，將來股權(quán)轉(zhuǎn)讓的時(shí)候，由于匯率變動(dòng)造成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得就會(huì)減少，從而達(dá)到少繳稅款的目的，而其實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓得到的人民幣是相同的。

三、多次投資轉(zhuǎn)讓股權(quán)，計(jì)算投資成本應(yīng)該用“加權(quán)平均法”計(jì)算投資成本。

例如，A公司2006年投資M公司，投資成本為1000萬元，占M公司30%股份，2008年A公司又購入另外一個(gè)股東20%的股份，購入價(jià)格1000萬元，從而A公司持有了M公司50%的股份，2010年A公司將其持有的10%股份轉(zhuǎn)讓給B公司，請(qǐng)問A公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本如何計(jì)算？

國稅函【2009】698號(hào)文件規(guī)定，對(duì)非居民企業(yè)多次投入轉(zhuǎn)讓時(shí)要采取加權(quán)平均法，雖然對(duì)于居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)未明確規(guī)定采取加權(quán)平均法，但是這個(gè)道理是相通的，應(yīng)當(dāng)比照處理。因此，上例中50%股權(quán)的持股成本為2000萬元，所以轉(zhuǎn)讓10%股權(quán)的持股成本為400萬元。

四、股權(quán)投資損失的處理。

1.2008年以前的稅收政策

①國稅發(fā)【2000】118號(hào)文件規(guī)定，只能在投資收益的范圍內(nèi)扣除。

國稅發(fā)【2000】118號(hào)文件第二條第三款規(guī)定：企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資而發(fā)生的股權(quán)投資損失，可以在稅前扣除，但每一納稅年度扣除的股權(quán)投資損失，不得超過當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的股權(quán)投資收益和投資轉(zhuǎn)讓所得，超過部分可無限期向以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)扣除。

②國稅函【2008】264號(hào)文件，重申了這一規(guī)定，但是將無限期遞延改為5年遞延，在第6年仍無法扣除的，可以一次性扣除。

國稅函【2008】264號(hào)文件第二條規(guī)定，企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資而發(fā)生的權(quán)益性投資轉(zhuǎn)讓損失，可以在稅前扣除，但每一納稅年度扣除的股權(quán)投資損失，不得超過當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的股權(quán)投資收益和股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得，超過部分可向以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)扣除。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓損失連續(xù)向后結(jié)轉(zhuǎn)5年仍不能從股權(quán)投資收益和股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得中扣除的，準(zhǔn)予在該股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓年度后第6年一次性扣除。

2.2008年以后的稅收政策：國家稅務(wù)總局2010年6號(hào)公告，明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失可以一次性扣除。

2008年以后，一時(shí)間264號(hào)文件的效力問題爭(zhēng)議四起，而所得稅納稅申報(bào)表附表十一，又專門設(shè)計(jì)了5年遞延的附報(bào)表格，更加加重了不允許一次扣除的爭(zhēng)議，且國稅發(fā)【2009】88號(hào)文件也沒有明確提出股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失問題，因此各省在2008、2009年的匯繳中正常不一。

國家稅務(wù)總局在2010年6號(hào)公告中，終于明確了該政策：

企業(yè)對(duì)外進(jìn)行權(quán)益性（以下簡(jiǎn)稱股權(quán)）投資所發(fā)生的損失，在經(jīng)確認(rèn)的損失發(fā)生年度，作為企業(yè)損失在計(jì)算企業(yè)應(yīng)納稅所得額時(shí)一次性扣除。本規(guī)定自2010年1月1日起執(zhí)行。本規(guī)定發(fā)布以前，企業(yè)發(fā)生的尚未處理的股權(quán)投資損失，按照本規(guī)定，準(zhǔn)予在2010年度一次性扣除。

至此，股權(quán)損失是否可以扣除問題的爭(zhēng)議塵埃落定，股權(quán)投資損失可以一次性扣除了。根據(jù)國稅發(fā)【2009】88號(hào)文件規(guī)定：企業(yè)按照有關(guān)規(guī)定通過證券交易場(chǎng)所、銀行間市場(chǎng)買賣債券、股票、基金以及金融衍生產(chǎn)品等發(fā)生的損失，可以自行計(jì)算扣除，而一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失沒有納入自行計(jì)算扣除的范圍，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失雖然可以一次性扣除，但是需要報(bào)經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)方可扣除。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失與股息紅利所得的轉(zhuǎn)化同“避稅式”基金的道理也有相通之處。

五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式及避稅：

先分紅后用未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增資本，最后再轉(zhuǎn)讓股權(quán)。詳細(xì)表述同時(shí)見《分紅、轉(zhuǎn)股稅收政策解析》，因既涉及到股權(quán)，也涉及到股息，這里再敘述一次。（股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得與股息的轉(zhuǎn)化）

例如，A公司投資M公司的初始投資成本為4000萬元，占M公司股份的40%，B公司出資6000萬元占M公司的60%股份，由于雙方持股比例接近，公司治理屢屢引發(fā)矛盾，因此A公司萌生去意，準(zhǔn)備將其持有股份全部轉(zhuǎn)讓給B公司。截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，M公司的未分配利潤(rùn)為5000萬元，盈余公積為5000萬元。2009年A公司將其股份作價(jià)12000萬元全部轉(zhuǎn)讓給B公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，M公司成為A公司的全資子公司。

A公司轉(zhuǎn)讓方案有四個(gè)。

第一種方案：直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)。A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=12000-4000=8000萬元。應(yīng)繳企業(yè)所得稅=8000萬×25%=2000（萬元），A公司在M公司享有的未分配利潤(rùn)、盈余公積份額不能直接扣減。

第二種方案：先分紅后轉(zhuǎn)讓。M公司先分紅，A公司根據(jù)持股比例可以分得5000×40%=2000（萬元），分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得只能是12000萬元-2000萬元=10000（萬元）。A公司分得股息紅利2000萬元免稅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=10000-4000=6000（萬元），股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅=6000×25%=1500（萬元），比較起第一種方案來，少繳稅500萬元。

第三種方案：先分紅，然后盈余公積轉(zhuǎn)增資本，再轉(zhuǎn)讓。M公司先分紅，分紅后A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入只能是10000元，由于盈余公積無法分紅，可以采取盈余公積轉(zhuǎn)增資本的方式，增加股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)從而降低稅負(fù)?！豆痉ā?67條規(guī)定，分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。因此M公司的盈余公積5000萬元，恰恰是注冊(cè)資本1億元的50%?！豆痉ā?69條規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的百分之二十五。因此，M公司可以2500萬元盈余公積轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)股后公司的注冊(cè)資本增加至1.25億元，其中A公司的投資成本變?yōu)?000+2500×40%=5000（萬元）

因此，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=10000-5000=5000（萬元），應(yīng)繳企業(yè)所得稅=5000×25%=1250（萬元），比較起第一種方案來，少繳稅750萬元，比較起第二種方案，少繳稅250萬元。

當(dāng)然該方案中，不分紅而是以未分配利潤(rùn)以及盈余公積全部轉(zhuǎn)增資本，再行轉(zhuǎn)讓股權(quán)，最終結(jié)果是相同的。同先分紅的方案比較只是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓資金由M公司出，還是由B公司出的區(qū)別。(轉(zhuǎn)增是該股權(quán)投資的計(jì)稅基礎(chǔ)是不是按照轉(zhuǎn)增后進(jìn)行調(diào)整，還是保持原來賬面成本不變？如是后者，則非免稅而是暫緩納稅，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)繳稅)

第四種方案：清算性股利。A、B公司商討認(rèn)為即使按照第三種方案，繳納稅款依然過多，因此決定運(yùn)用清算性股利來避稅。根據(jù)《公司法》35條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。即，一般情況下，按照持股比例分紅，但是全體股東也可以約定分紅。

因此，M公司修改公司章程，約定A公司可以優(yōu)先分紅，公司章程規(guī)定，A公司可以優(yōu)先分紅，只至5000萬元為止，以后公司取得利潤(rùn)，B公司再進(jìn)行分紅。因?yàn)楣居泄上⒓t利5000萬元，因此約定A公司可以全部分走，A公司分紅5000萬元后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格變?yōu)?2000-5000=7000（萬元）

2500萬元盈余公積再轉(zhuǎn)增資本，轉(zhuǎn)增后A公司的投資成本變?yōu)?000+2500×40%=5000（萬元）

因此，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=7000-5000=2000（萬元），應(yīng)繳企業(yè)所得稅=2000×25%=500（萬元），比較起第一種方案節(jié)稅1500萬元，比較起第二種方案節(jié)稅1000萬元，比較起第三種方案節(jié)稅750萬元，節(jié)稅效果非常明顯。

但是，第三種方案在稅收上得到認(rèn)可是沒有問題的，而第四種方案存在稅收風(fēng)險(xiǎn)。A公司一次性分紅5000萬元，實(shí)質(zhì)是清算性股利，即：將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得轉(zhuǎn)換為股息紅利所得。早在2000年，國稅發(fā)【2000】118號(hào)文件第二條第一款第二項(xiàng)規(guī)定：被投資企業(yè)對(duì)投資方的分配支付額，如果超過被投資企業(yè)的累計(jì)未分配利潤(rùn)和累計(jì)盈余公積金而低于投資方的投資成本的，視為投資回收，應(yīng)沖減投資成本；超過投資成本的部分，視為投資方企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得，依法繳納企業(yè)所得稅。從字面看A公司分紅所得的5000萬元，并未超過被投資企業(yè)M公司累積未分配利潤(rùn)和盈余公積，即：沒有超過1億元的未分配利潤(rùn)+盈余公積。從理論上來說，A公司分得的5000萬元都已經(jīng)交過稅了，均屬于稅后利潤(rùn)，雖然超過了A公司的持股比例分紅，但是國家稅款并未受到損失。

還有一種觀點(diǎn)是，這里超過被投資企業(yè)的累積未分配利潤(rùn)和盈余公積是指按照持股比例計(jì)算，如果這樣理解，那么本方案中超A公司持股比例40%（即：4000萬元）以上分紅部分將被稅務(wù)視為投資的沖回，不認(rèn)同為股息紅利所得，則本方案部分不能得以實(shí)現(xiàn)。但是如果這樣理解，在道理上也有不通之處，即使是A公司超持股比例分紅后，由于M公司不再有利潤(rùn)可分，如果B公司理解轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則喪失了以先分紅或轉(zhuǎn)股而少繳稅的權(quán)利，即：A公司超分紅部分已經(jīng)繳納過稅款，理應(yīng)在分紅時(shí)享受免稅政策，由于A公司的超分紅，永遠(yuǎn)的喪失了這個(gè)機(jī)會(huì)。

六、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定債務(wù)由原股東負(fù)擔(dān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額操作技巧（過橋資金）。

例如，A公司將其全資子公司M公司轉(zhuǎn)讓給B公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓款為1000萬元，M公司的所有債務(wù)由其原股東A公司承擔(dān)，債務(wù)額度為300萬元。A公司股權(quán)投資的初始投資成本為500萬元，請(qǐng)問股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為多少？

稅務(wù)機(jī)關(guān)在認(rèn)定的時(shí)候，一定會(huì)認(rèn)定為1000-500=500（萬元），但因?yàn)锳公司還要負(fù)責(zé)承擔(dān)300萬元的債務(wù)，實(shí)際上A公司得到的實(shí)際股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為1000萬-500萬-300萬元=200（萬元），多計(jì)入應(yīng)納稅所得額300萬元，多繳納企業(yè)所得稅300萬元×25%=75萬元，而M公司300萬元以后無需支付，則又實(shí)現(xiàn)了300萬所得額，M公司需要繳稅300萬元×25%=75（萬元）

因此以上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同存在多繳稅款的稅收風(fēng)險(xiǎn)，A公司在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)如此運(yùn)作：

第一，M公司做賬：借：其他應(yīng)付款（應(yīng)付賬款）300萬元——其他公司，貸：其他應(yīng)付款——A公司300萬元，即更換債主,從欠其他公司的錢改為欠A公司的錢。

第二，A公司籌集過橋資金300萬元，投資于M公司，A公司持有M公司的初始投資成本變?yōu)?00萬元。（先增資）

第三，M公司立即將300萬元?dú)w還A公司，A公司將300元過橋資金歸還籌集來源方。

第四，A公司轉(zhuǎn)讓M公司股權(quán)，此時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=1000萬-（500+300）=200（萬元）

即：通過以上過橋資金的運(yùn)作，將目標(biāo)公司M公司的債務(wù)轉(zhuǎn)化為A公司的持股成本，該運(yùn)作的關(guān)鍵點(diǎn)有兩個(gè)，一是換股東，二是過橋資金將債務(wù)轉(zhuǎn)換為股份。

自然人股東轉(zhuǎn)讓其持有的股份時(shí)，國稅函【2007】244號(hào)文件已經(jīng)明確了其處理原則，即：將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得=股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額+應(yīng)收債權(quán)-應(yīng)付債務(wù)，因此自然人股東轉(zhuǎn)讓持有的股權(quán)，不用像以上案例那樣進(jìn)行操作，直接可以進(jìn)行處理，但是國稅函【2007】244號(hào)文件不能解決的是被轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)由于債務(wù)不需要償還了，可能被稅務(wù)局認(rèn)定為“無法支付的應(yīng)付款項(xiàng)”，而被征收企業(yè)所得稅的稅收風(fēng)險(xiǎn)，因此從標(biāo)的公司的角度出發(fā)，仍然需要做以上操作進(jìn)行轉(zhuǎn)換。

（幾點(diǎn)分析：

在被收購標(biāo)的公司賬面?zhèn)鶛?quán)債務(wù)較為混亂復(fù)雜且難以確認(rèn)的情況下，收購方采用老債權(quán)債務(wù)由老股東負(fù)責(zé)的解決方案可以有效的避免債權(quán)資產(chǎn)不實(shí)、潛在債務(wù)較大的法律風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)由于無法對(duì)此類債權(quán)債務(wù)進(jìn)行確認(rèn)計(jì)量，因此也無法在股權(quán)轉(zhuǎn)讓款進(jìn)行增加或扣除。對(duì)于這種處理方式筆者擬從會(huì)計(jì)處理和法律分析兩個(gè)角度進(jìn)行剖析，并一并對(duì)相關(guān)稅務(wù)處理進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹。

從法律上講，需要注意一下幾點(diǎn)：

1、?按照合同法的規(guī)定，債務(wù)人的債務(wù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)該通知債權(quán)人并得到債權(quán)人的同意，否則，該等債務(wù)轉(zhuǎn)讓無效，對(duì)于債權(quán)的轉(zhuǎn)讓最好也應(yīng)該通知債務(wù)人，否則債務(wù)人對(duì)原債權(quán)人的償付同樣有效。

2、?原股東通過增資復(fù)又將增資資金抽離具有明顯的抽逃注冊(cè)資金的法律風(fēng)險(xiǎn)

從會(huì)計(jì)上講，將被收購標(biāo)的公司的賬面?zhèn)鶛?quán)債務(wù)進(jìn)行剝離，如果債權(quán)債務(wù)之間不能做到等同會(huì)涉及到差價(jià)問題。本人認(rèn)為，如果債權(quán)大于債務(wù)，則需要原股東對(duì)公司進(jìn)行補(bǔ)償，如果債務(wù)大于債權(quán)，需要公司本身利用自有資金進(jìn)行補(bǔ)償原股東，單純的債權(quán)債務(wù)剝離可能會(huì)涉及較大的營(yíng)業(yè)外收入或營(yíng)業(yè)外支出，這也就涉及到較大的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，甚至可以這樣認(rèn)為，單純的資產(chǎn)剝離或債權(quán)債務(wù)剝離是不好操作的，雖然可能在法律上講就是一紙協(xié)議的事。

因此，作者認(rèn)為這種方案在現(xiàn)實(shí)中不好操作，無論從會(huì)計(jì)還是在法律上。

七、化直接借款損失為股權(quán)轉(zhuǎn)讓損失。（債轉(zhuǎn)股的運(yùn)作技巧）

例如，A公司借款1000萬元給關(guān)聯(lián)企業(yè)M公司，M公司資不抵債將要破產(chǎn)，而直接借款的損失在稅收上是不允許扣除的，于是該企業(yè)可以采取以下方式：

第一，再籌集“過橋資金“1000萬元投資給M公司。

第二，M公將1000萬元債務(wù)歸還A公司，A公司歸還提供過橋資金方。

第三，M公司破產(chǎn)，A公司形成了1000萬元的股權(quán)投資損失，根據(jù)國稅發(fā)【2009】88號(hào)文件規(guī)定，該項(xiàng)損失是可以扣除的。

當(dāng)然，M公司也可以實(shí)施“債轉(zhuǎn)股”，但是這種方式，容易引起稅務(wù)機(jī)關(guān)注意，且操作性不強(qiáng)，實(shí)踐中中很難運(yùn)用。其實(shí)“債轉(zhuǎn)股”操作中，如果不是政府主導(dǎo)，往往也是采取“過橋資金”的方式來運(yùn)作，即：本例中第一、二兩個(gè)步驟，就會(huì)形成實(shí)質(zhì)上的債轉(zhuǎn)股，即債務(wù)和股權(quán)是可以相互轉(zhuǎn)化的。（這種解決方式還有頗多法律風(fēng)險(xiǎn)需要考慮，比如，股東權(quán)益是在債權(quán)人權(quán)益順位后，債權(quán)人權(quán)益優(yōu)先于股東權(quán)益得到補(bǔ)償。另外國家稅務(wù)總局的資產(chǎn)損失稅前扣除辦法的規(guī)定，壞賬損失或股權(quán)投資損失都是需要審批后方可稅前扣除的資產(chǎn)損失，兩者之間沒有太大差異）

八、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間

1.國稅函【2010】79號(hào)文件規(guī)定：企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時(shí)，確認(rèn)收入的實(shí)現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。

背景解讀：該條款由來于2009年肇事的大小非解禁全國檢查，在大小非解禁全國檢查中發(fā)現(xiàn)很多大小非法人股東在股票解禁之前，已經(jīng)多次轉(zhuǎn)讓，如何確定納稅人就成為一個(gè)各省反映尖銳的問題，由此總局稽查局和總局所得稅司多次協(xié)商，最終出臺(tái)了國稅函【2010】79號(hào)文件，來簡(jiǎn)化處理該問題，即：稅法不管大小非股票多少次轉(zhuǎn)讓，只認(rèn)可法律上的股權(quán)變更手續(xù)，作為納稅義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，因此79號(hào)文件重在理解只有股權(quán)變更手續(xù)已經(jīng)在工商局辦理后，才能實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，這里著重考慮的是法律形式。

2.國家稅務(wù)總局2010年19號(hào)公告規(guī)定：企業(yè)取得財(cái)產(chǎn)（包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等）轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈(zèng)收入、無法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)，除另有規(guī)定外，均應(yīng)一次性計(jì)入確認(rèn)收入的年度計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。本公告自發(fā)布之日（2010年10月27日）起30日后施行。?2008年1月1日至本公告施行前，各地就上述收入計(jì)算的所得，已分5年平均計(jì)入各年度應(yīng)納稅所得額計(jì)算納稅的，在本公告發(fā)布后，對(duì)尚未計(jì)算納稅的應(yīng)納稅所得額，應(yīng)一次性作為本年度應(yīng)納稅所得額計(jì)算納稅。

解讀：19號(hào)公告有兩層含義：

第一層含義是2008年以前，國稅發(fā)【2008】82號(hào)文件及國稅函【2008】264號(hào)文件規(guī)定，非貨幣性資產(chǎn)對(duì)外投資、接受非貨幣性資產(chǎn)捐贈(zèng)、債務(wù)重組三種所得合起來占到企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上的，可以遞延5年納稅，而19號(hào)公告取消了這種遞延納稅的規(guī)定，當(dāng)然財(cái)稅【2009】59號(hào)文件對(duì)債務(wù)重組所得符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件可以，依然可以遞延5年納稅，這屬于19號(hào)公告中所說的“另有規(guī)定”。

第二層含義是，假設(shè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入為1000萬元，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款分為四期到位，股權(quán)變更手續(xù)自收到第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后進(jìn)行變更，是否可以按照分期收款的方式，分成四期納稅呢？19號(hào)公告明確了企業(yè)取得財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入一次性作為收入處理，因此該企業(yè)應(yīng)該就收到第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓款并辦理股權(quán)變更手續(xù)后計(jì)入應(yīng)納稅所得額。